2011年考研中國(guó)法制史清朝部分知識(shí)點(diǎn)（二）_跨考網(wǎng)

4、簡(jiǎn)述清代匯典的編制情況。

清代匯典又稱《清全典》或《大清全典》。它是清王朝各個(gè)時(shí)期規(guī)范國(guó)家機(jī)關(guān)和官吏活動(dòng)，提高統(tǒng)治效能的重要法典，在管理封建國(guó)家中發(fā)揮了重要作用。它記述了各朝王國(guó)主要

國(guó)家機(jī)關(guān)的職掌、事例、活動(dòng)規(guī)則與有關(guān)制度?？滴?3年，為將國(guó)家的各項(xiàng)活動(dòng)納入“有典有則”的規(guī)范化軌道，下詔仿照《明會(huì)典》的形式起草清朝匯典。歷時(shí)六年完成。清朝

計(jì)有《康熙會(huì)典》、《雍正會(huì)典》、《乾隆會(huì)典》、《嘉慶會(huì)典》、《光緒會(huì)典》五部，合稱“五朝會(huì)典”，又稱《大清匯典》。自乾隆開(kāi)始，清匯典的編篡體例稍有改變，即“

以典為綱，以則例為目”，匯典和事例分別編輯?！洞笄鍏R典》循“以官舉職，以職舉政”的思路，詳細(xì)記述了有清一代國(guó)家機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職權(quán)范圍以及辦事規(guī)程。

三、論述題：

1、試述清朝“祥譯明律、參以國(guó)制”的立法指導(dǎo)思想的形成。

一是“參漢酌全”的立法原則的形成。清代統(tǒng)治者從關(guān)外時(shí)期起，就重視借鑒明代法制的得失，尤其到皇太極時(shí)，已從實(shí)踐中認(rèn)識(shí)到吸收明代法律文化的重要，因而形成了“參漢

酌金”的立法原則。即吸收明代的法制優(yōu)點(diǎn)，有條件地授用女真族的習(xí)慣法。在這一原則的指導(dǎo)下，開(kāi)始將以明律為代表的漢族封建法律意識(shí)與原則吸收到有關(guān)的法律、法令中。

二是“詳繹明律、參與國(guó)制”的立法思想的確定。入關(guān)后，為了適應(yīng)統(tǒng)治需要和重新立法的迫切要求在漢官的積極建議下，清代法制建設(shè)將“詳澤明律，參與國(guó)制”作為基本的立

法指導(dǎo)思想。主張?jiān)诹⒎〞r(shí)既以明律為藍(lán)本，吸收漢族先進(jìn)的統(tǒng)治經(jīng)驗(yàn)，汲取有效的內(nèi)容和制度，又保留滿族的民族利益、傳統(tǒng)和習(xí)俗。

三是清代法律的逐步完善。在“詳澤明律、參與國(guó)制”的立法思想指導(dǎo)下，清律在不斷的發(fā)展變化中不斷完善。實(shí)際上，從順治到乾隆期間的立法過(guò)程，就是一個(gè)不斷加深對(duì)上述

立法指導(dǎo)思想的認(rèn)識(shí)和理解的過(guò)程。在順治年間，因滿族剛剛?cè)腙P(guān)，對(duì)漢文化包括明朝法律制度理解不深，只能簡(jiǎn)單地仿效，到了康熙、雍正兩朝，開(kāi)始注重具體法律問(wèn)題的研究

，感悟和掌握儒家文化精髓，為大規(guī)模立法積累了經(jīng)驗(yàn)。乾隆年間，清已入主中原近百年，整個(gè)清朝統(tǒng)治已被納入漢文化正統(tǒng)的軌道。此時(shí)，真正能夠體現(xiàn)清朝特點(diǎn)、融滿漢文化

于一體的基本法典方始制定出來(lái)。

2、論述清代秋審、朝審制度的主要內(nèi)容及意義。

秋審是清代最重要的死刑復(fù)奏制度，號(hào)稱“秋審大典”。因在每年秋天舉行而得名，被看成是“國(guó)家大典”，有時(shí)皇帝也會(huì)親臨。秋審的對(duì)象是全國(guó)上報(bào)的斬、絞監(jiān)候案件。由九

卿、詹事、科道及軍機(jī)大臣、內(nèi)閣大學(xué)士等重要官員共同審理。

朝審是清朝是秋審以外的另一種重要的會(huì)審方式。是對(duì)刑部判決的重案及京師附近絞、斬監(jiān)候案件進(jìn)行的復(fù)審，其審判的組織方式大體與秋審相同，時(shí)間晚于秋審。

經(jīng)秋審或朝審的案件，一般分為、緩決、可矜、留養(yǎng)承嗣等四種情況處理。所謂“情實(shí)”，是指情況屬實(shí)，適用法律得當(dāng)，可以下令執(zhí)行死刑；所謂“緩決”，是指案情尚有疑問(wèn)

，暫時(shí)將犯人再行監(jiān)禁，留待來(lái)年秋審或朝審再行處理；所謂“可矜”，是指案情雖屬實(shí)，但有可以寬恕的情節(jié)，可以免于處死，改判其他刑罰；所謂“留養(yǎng)承嗣”，是指在符合

“孀婦獨(dú)子”等條件下，經(jīng)刑部提出留養(yǎng)申請(qǐng)，獲得皇帝首肯后，免于死刑，在施以一定刑罰后獲準(zhǔn)留養(yǎng)。

作為朝廷極為重視的國(guó)家“大典”，會(huì)審制度的形式意義重于實(shí)質(zhì)意義。這種會(huì)審制度雖然只是形式上的象征，因?yàn)橐惶熘畠?nèi)審理上千監(jiān)候案件，其實(shí)際效果未必很好。但從宏觀

上看，秋審、朝審仍然可以視為是清朝實(shí)行的一種重要的憫刑制度。雖然審理過(guò)程流于形式，但各方面在審理之前的準(zhǔn)備工作是比較仔細(xì)的。而且因?yàn)橛星飳?、朝審著重?fù)審的程

序存在，也在客觀上迫使各司法機(jī)關(guān)對(duì)于死刑案件的審理、判決比較慎重。

3、論述清朝的刑罰制度與主要立法原則。

清代的主要刑罰制度。清代承襲明代，規(guī)定了笞杖流徒死法定的五刑外，還在處罰嚴(yán)重犯罪時(shí)又使用了一些酷刑。主要是：

（1）凌遲刑。清代把凌遲刑作為最重的處罰方法，但適用凌遲酷刑的范圍比明朝又有所擴(kuò)大，增加了條13罪。

（2）立決與監(jiān)候制度。在斬絞兩種死刑里，清代又將其分為立決與監(jiān)候兩種。一般罪名判死刑時(shí)，可在當(dāng)年法定刑期內(nèi)立決絞或斬。如罪有可疑，則監(jiān)候至來(lái)年秋審時(shí)分別處理。

（3）發(fā)遣刑。指將罪犯發(fā)往邊疆種地當(dāng)差，或給駐守邊防的官兵做奴仆。

（4）充軍刑。清代將充軍獨(dú)立于流刑外，成為正式刑種，其重于流刑，輕于死刑。

（5）遷徒刑。將罪犯強(qiáng)制性遷于一千里外安置，永遠(yuǎn)不得回來(lái)。

（6）枷號(hào)制度。清代對(duì)一些倫理性犯罪及風(fēng)化犯罪、常附“枷號(hào)”并示眾，以示儆誡。

其刑事立法的指導(dǎo)思想是繼續(xù)強(qiáng)化以皇權(quán)為中心的中央集權(quán)專制制度。其立法原則有：

一是反逆重罪擴(kuò)大化。清律承襲了隋唐以來(lái)的“十惡”制度，并將“謀反”、“謀大逆”、“謀叛”和“大不敬”等危害皇帝安全和尊嚴(yán)的行為列為最嚴(yán)重的犯罪，用最嚴(yán)厲的刑

罰加以懲處；

二是繼續(xù)沿用“奸黨罪”。在大清法律中又補(bǔ)充了一些條款。尤其是注重限制各旗王與外官的往來(lái)勾結(jié)，以及官吏之間、官吏與富商之間的勾結(jié)，都在禁絕之列。違者最重可處充

軍甚至死刑。

三是加重對(duì)強(qiáng)盜、竊盜等重罪的處罰。清律在定罪量刑上，完全繼承了明律“輕唐律之所輕，重唐律之所重”的特點(diǎn)，在加重對(duì)謀反、大逆等政治性犯罪的同時(shí)，也進(jìn)一步加重了

對(duì)強(qiáng)盜、竊盜等危害社會(huì)治安犯罪的處罰和鎮(zhèn)壓。

四是運(yùn)用“文字獄”手段懲罰“異端思想”。清代統(tǒng)治者除運(yùn)用法律手段對(duì)“異端思想”進(jìn)行處罰外，還直接承襲了明代的“文字獄”的做法，迭興文字大獄，將不利于現(xiàn)實(shí)統(tǒng)治

的一切學(xué)說(shuō)予以禁錮、扼殺。僅乾隆年間就有80多起“文字獄”。同時(shí)，對(duì)這類案件往往根據(jù)文字隨意羅織，牽連極廣、危害也極大。又因法律無(wú)文字獄條款，往往以謀反、大逆
案處罰，極為酷烈。

十、清末

（一）、名詞解釋。

1、清末變法：

“清末變法”是20世紀(jì)初清朝政府在各種壓力下被迫推行的一次自上而下的重大法律制度變革。對(duì)《大清律例》為代表的封建法律體系進(jìn)行了全面變革。其主要內(nèi)容包括制定《大
清現(xiàn)行刑律》、《大清刑律》、《大清明律草案》等方面。變革致使延續(xù)了2000余年的封建中華法系開(kāi)始解體。

2、禮法之爭(zhēng)：

所謂“禮法之爭(zhēng)”，是指在清末變法修律過(guò)程中，以張之洞為代表的“禮教派”與以修訂法律大臣沈家本為代表的“法理派”圍繞《大清新刑律》等新式法典的修訂而產(chǎn)生的論理
爭(zhēng)執(zhí)。雙方爭(zhēng)論的核心在于如何理解并在新律中處理法律與道德的關(guān)系問(wèn)題。

3、官制改革：

是清政府在20世紀(jì)初宣布“變法”，實(shí)行“新政”后推行的一項(xiàng)行政改革措施。從宏觀上看，此次“官制改革”，僅是對(duì)清政府原有行政體制作了一些表明上的形式改動(dòng)。其內(nèi)容
涉及到中央一些部門的機(jī)構(gòu)合并調(diào)整及官員稱謂的改變等。

?4、《大清現(xiàn)行刑律》：

《大清現(xiàn)行刑律》是清政府于1910年頒行的一部過(guò)度性法典。在《大清律例》上稍作修改而成。共389條。并附有《禁煙條例》及《秋審條例》。
?
?5、《大清新刑律》：

是歷史上第一部近代意義上的專門刑罰典。1911年正式公布，預(yù)定宣統(tǒng)五年正式實(shí)施，但未正式實(shí)施?！洞笄逍滦搪伞贩譃榭倓t和分則兩篇，共411條，另附有《暫行章程》。
?
?6、外國(guó)領(lǐng)事裁判權(quán)：

是指以英國(guó)為首的西方列強(qiáng)在強(qiáng)迫中國(guó)與之訂立的不平等條約中規(guī)定的一種司法特權(quán)。它規(guī)定，凡是在中國(guó)享受領(lǐng)事裁判取的國(guó)家，其在中國(guó)的僑民不受中國(guó)法律的管轄。不論發(fā)
生任何違背中國(guó)法律或犯罪行為，或成為民事刑事訴訟的當(dāng)事人時(shí)，中國(guó)司法機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)裁判。只能由該國(guó)領(lǐng)事或由其設(shè)在中國(guó)的司法機(jī)構(gòu)依據(jù)其本國(guó)法律裁判 。

7、《大清民律草案》：

是清政府于1911年完成的中國(guó)歷史上第一部專門的民法典草案。并未正式頒布實(shí)施。共分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五篇。

8、咨議局：

是清末“預(yù)備立憲”時(shí)期設(shè)立的地方咨議機(jī)構(gòu)。于1909年在各省設(shè)立。實(shí)際上，咨議局根本不可能成為真正的民意機(jī)構(gòu)，只不過(guò)是在各省督撫嚴(yán)格控制下的附屬品。

9、資政院：

是清末“預(yù)備立憲”時(shí)期設(shè)立的中央咨詢機(jī)構(gòu)。于1910年正式設(shè)立。在實(shí)際上完全是清代皇帝直接控制的御用機(jī)關(guān)，于資產(chǎn)階級(jí)性質(zhì)的議會(huì)完全不同。

10、大理院：

是清末司法改革時(shí)設(shè)立的中央司法機(jī)關(guān)。清政府在清末司法改革過(guò)程中，將明清時(shí)期的大理寺改為大理院，作為全國(guó)最高的審判機(jī)關(guān)，專門負(fù)責(zé)審判工作。其職能于大理寺相似。

11、《欽定憲法大綱》：

是清王朝于908年頒布的憲法性文件。是“預(yù)備立憲”的一個(gè)步驟，是中六個(gè)方面國(guó)歷史上的第一個(gè)憲法性文件。共分正文“君上大權(quán)”和附錄“臣民權(quán)利義務(wù)”兩部分，23條。

（二）、簡(jiǎn)述題

1、簡(jiǎn)述清末變法的主要內(nèi)容：

主要包括六個(gè)方面的內(nèi)容：

一是制定了《大清現(xiàn)行刑律》。是清政府于1910年頒行的一部過(guò)度性法典。在《大清律例》上稍作修改而成。并附有《禁煙條例》及《秋審條例》。

二是制定了《大清新刑律》。是歷史上第一部近代意義上的專門刑罰典。1911年正式公布，但未正式實(shí)施?！洞笄逍滦搪伞贩譃榭倓t和分則兩篇，另附有《暫行章程》。

三是制定了《大清民律草案》。是中國(guó)歷史上第一部專門的民法草案，未正式實(shí)施。共六篇。

四是制定了一些主要的商事立法。頒布了《欽定大清商律》，起草了《大清商律草案》等法規(guī)。

五是修訂了主要的訴訟法規(guī)。如《大清刑事、民事訴訟法草案》等。

六是訴訟體制發(fā)生了變化。調(diào)整了司法機(jī)關(guān)，改革了訴訟制度等。

2、簡(jiǎn)述《大清新刑律》的結(jié)構(gòu)特征。

主要體現(xiàn)在四個(gè)方面：

一是拋棄了以往舊律“諸法合一”的編纂形式，以罪名和刑罰等專屬刑法范疇的條文作為法典的惟一內(nèi)容，成為一部專門純粹的專門法典。

二是在體例上拋棄了以往舊律的結(jié)構(gòu)形式，采用近代西方刑法典體例，將整部法典分為總則和分則兩部分。

三是確立了新的刑罰制度。規(guī)定刑罰分為主刑和從刑兩種。

四是采用了一些西方資產(chǎn)階級(jí)的刑法原則和近代刑法學(xué)的通用術(shù)語(yǔ) 。如“法律面前人人平等”、“緩刑”、“正當(dāng)防衛(wèi)”等等。

3、簡(jiǎn)述清末三級(jí)四審制的司法體制。（題目概念不清，無(wú)法查閱資料）

（三）、論述題。

1、論述清末變法修律的內(nèi)容、特點(diǎn)、影響。

清末變法修律的主要內(nèi)容：

一是制定了《大清現(xiàn)行刑律》。這是清政府于1910年頒行的一部過(guò)度性法典。在《大清律例》上稍作修改而成；二是制定了《大清新刑律》。這是歷史上第一部近代意義上的專門
刑罰典。1911年正式公布，預(yù)定宣統(tǒng)五年正式實(shí)施，但未正式實(shí)施；三是制定了《大清民律草案》。是中國(guó)歷史上第一部專門的民法草案，未正式實(shí)施；四是制定了一些主要的商
事立法。頒布了《欽定大清商律》等法規(guī)；五是修訂了主要的訴訟法規(guī)。如《大清刑事、民事訴訟法草案》等；六是訴訟體制發(fā)生了變化。調(diào)整了司法機(jī)關(guān)，改革了訴訟制度等。

清末變法修律的特點(diǎn)：

一是在立法上仿效外國(guó)資本主義法律形式，同時(shí)又固守中國(guó)封建法制傳統(tǒng)。即“參酌各國(guó)法律”進(jìn)行變法修律，但又不能違背“中國(guó)數(shù)千年相傳之禮民情”。這是清朝變法修律的
基本特點(diǎn)；

二是在內(nèi)容上表現(xiàn)出封建專制傳統(tǒng)和西方資本主義法學(xué)最新成果的混合。即大量使用了西方法律理論、原則、制度和法律術(shù)語(yǔ)，使得保守落后的封建法律內(nèi)容與先進(jìn)的近代法律形
式同時(shí)存在；

三是在法典編纂上，改變了“諸法合一”的傳統(tǒng)形式 ，明確了各部門之間、實(shí)體法和程序法之間的差別，分別制定或起草了有關(guān)憲法、刑法、民法、商法等方面的法典或法規(guī)，形
成了近代法律體系的雛形；

四是清末變法是清統(tǒng)治者為維護(hù)其統(tǒng)治地位，在保持君主專制政體的前提下被迫進(jìn)行的。因而根本不能反映人民群眾的要求和愿望，也沒(méi)有真正的民主形式。

清末變法的影響：

一是導(dǎo)致了中華法系的解體；二是為中國(guó)法律的近代化奠定了基礎(chǔ)；三是在一定程度上引進(jìn)和傳播了西方近代法律學(xué)說(shuō)和法律制度；四是在客觀上有助于中國(guó)資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展
和教育制度的近代化。

2、論述清末訴訟制度的特點(diǎn)。

清末訴訟制度的特點(diǎn)主要表現(xiàn)在有關(guān)訴訟法律、法規(guī)的制定上。在《現(xiàn)行刑律》和《大清新刑律》公布之前，修訂法律館就于光緒23年擬定出了一部《大清刑事民事訴訟法》。該
法是中國(guó)歷史上第一部近代意義上的訴訟法草案，公分總則、刑事規(guī)則、民事規(guī)則、刑事民事通用規(guī)則、中外交涉事件處理規(guī)則五章。在該法律草案中首次引進(jìn)了近代的陪審制度
和律師制度。但未及頒行即遭夭折。其后，修訂法律館、法部等機(jī)構(gòu)相繼又制定了《大理院審判編制法》、《法院編制法》等訴訟法規(guī)或草案。1910年，終于完成了《大清刑事訴
訟法草案》和《大清民事訴訟法草案》，但未及公布，清朝就滅亡了。