法碩備考之法律法規(guī)記憶篇（二）_跨考網(wǎng)

??????★重點(diǎn)記憶的法條：?
?????? 1《民法通則》，?
?????? 2《最高人民法院關(guān)于《民法通則》的實(shí)施意見》?
?????? 3《合同法》以及一個(gè)司法解釋?
?????? 4《繼承法》；?
?????? 5《婚姻法》及其2個(gè)司法解釋（如果新大綱增考婚姻法的話）?
???????6《憲法》以及憲法的三個(gè)修正案?
?????? ?7《刑法》以及四個(gè)修正案和關(guān)于盜竊罪，貪污罪，交通肇事罪等常見罪名的司法解釋?
??????? 8《立法法》與《代表選舉法》?

????? ??這是幾個(gè)主要的法條，其他法條的可以忽略，只看書即可解決，而最需要熟練掌握的就是2、3、6、7。?

??????? 法律條文（簡稱法條）是法律碩士研究生入學(xué)考試的一項(xiàng)重要考查內(nèi)容，不僅綜合課（憲法）的試題如此，專業(yè)課的試題也不例外；不僅填空題、選擇題、判斷題（已刪除），而且簡答題，辨析題，有時(shí)甚至是論述題也是如此。因此考生對(duì)重要的法律、法規(guī)和新頒布實(shí)施或修訂的法律、法規(guī)，必須牢固掌握，對(duì)主要內(nèi)容應(yīng)達(dá)到熟記成誦的地步。?

???????? 縱觀各院校歷年試題以及這幾年的聯(lián)考試題，應(yīng)用法學(xué)（民法刑法憲法）中幾乎每年都有不少題目直接考查法律法規(guī)，希望你們對(duì)此予以高度重視。?

??????? 三、法條記憶的幾個(gè)原則?

　　法條記憶是法碩復(fù)習(xí)的一條捷徑，因?yàn)楹唵蚊髁?，易于背誦，以及最強(qiáng)的權(quán)威性，對(duì)于做一些判斷題，大小案例不僅可以提高準(zhǔn)確率，而且可以提高做題效率。?

　　記憶中需要掌握一下4個(gè)原則：?
??a、結(jié)合指南理解原則?
??b、注重細(xì)節(jié)重點(diǎn)與難點(diǎn)原則?
??c、特別盯住法律后果原則?
??d、堅(jiān)持法條對(duì)比原則?

???????? 不論法碩考試還是司法考試，記憶理解法條都是必不可少的工作！?。?！?

?????????[重點(diǎn)法條]?
?????? ??第25條?被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。?

?????? ??[難點(diǎn)解析]?
???????? 宣告死亡制度是法碩一個(gè)重點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)掌握。?
???????? 1．與宣告失蹤不同，宣告死亡的目的在于保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益。因此根據(jù)《民通意見》第25條的規(guī)定，宣告死亡的利害關(guān)系人有順序要求，即存在在先順位人時(shí)，在后順位人無申請(qǐng)權(quán)。但申請(qǐng)撤銷死亡宣告則不受順序限制。?

??????? ?2．根據(jù)《民通意見》第27條的規(guī)定，戰(zhàn)爭期間下落不明的，申請(qǐng)宣告死亡的期間是4年而非2年。?

??????? ?3.可以宣告死亡的情形，除了《民法通則》第23條規(guī)定的兩種情形以外，根據(jù)《民事訴訟法》第168條的規(guī)定，如果意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，可以馬上申請(qǐng)宣告死亡。?

??????? ?4．宣告死亡案件的公告期是1年，但因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間為3個(gè)月(《民事訴訟法》第168條)。?

?????? ??5．無論宣告死亡還是宣告失蹤，還有一個(gè)失蹤時(shí)間的起算點(diǎn)問題：如果是意外事件或者戰(zhàn)爭導(dǎo)致下落不明的，從意外事件發(fā)生之日或者戰(zhàn)爭的結(jié)束之日開始計(jì)算，即從當(dāng)天開始計(jì)算。如果是其他原因失蹤的，則從音訊消失的次日開始計(jì)算。?

???????? 6.?根據(jù)《民通意見》第29條的規(guī)定，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，而且宣告失蹤或宣告死亡由申請(qǐng)人決定，同一順序的利害關(guān)系人的申請(qǐng)不一致的，則宣告死亡。根據(jù)《民通意見》第36條的規(guī)定，被宣告死亡的人的死亡日期是指該判決宣布之日。?

?????? ?7.撤銷死亡宣告的法律后果包括：(1)根據(jù)《民通意見》第36條第2款的規(guī)定，被宣告死亡時(shí)間與自然死亡時(shí)間不一致的，以后者為準(zhǔn)，自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。(2)根據(jù)《民通意見》第40條的規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，依繼承關(guān)系取得人應(yīng)返還原物；原物不存在的，應(yīng)予適當(dāng)補(bǔ)償(而非相應(yīng)補(bǔ)償)。第三人合法取得被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)的，可不予返還。(4)根據(jù)《民通意見》第37條的規(guī)定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。(5)根據(jù)《民通意見》第38條的規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。?

?????? ?[重點(diǎn)法條]?
??????? ?第58條?下列民事行為無效：?
??????? (一)無民事行為能力人實(shí)施的；?
?????? ?(二)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；?
?????? ?(三)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；?
?????? ?(四)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的?
??????? (五)違反法律或者社會(huì)公共利益的；?
????? ??(六)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的；?
??????? (七)以合法形式掩蓋非法目的的。?
?????? ?無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。?

?????????[難點(diǎn)解析]?
??????? ?1.主要是要注意《民法通則》的規(guī)定與《合同法》規(guī)定之間的關(guān)系。要注意《合同法》的內(nèi)容已經(jīng)修改了《民法通則》的規(guī)定，凡是《民法通則》與《合同法》相沖突的內(nèi)容，都應(yīng)當(dāng)以《合同法》的規(guī)定為準(zhǔn)。但是要注意的一點(diǎn)是，無效民事行為的概念比無效合同的概念要廣泛，因此無效民事行為除包括無效合同以外，還包括無效的單方的民事行為，對(duì)于這部分的內(nèi)容，不應(yīng)當(dāng)按照《合同法》的規(guī)定處理，仍應(yīng)按照《民法通則》的規(guī)定處理。?

???????? 2.對(duì)于無效民事行為的類型，《合同法》的規(guī)定大大修改了《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，縮減了無效民事行為的范圍。主要有：將因欺詐、脅迫而訂立的合同的效力區(qū)分為兩種情形：損害國家利益的，無效，沒有損害國家利益的，作為可撤銷處理；將乘人之危訂立的合同規(guī)定了可撤銷的合同處理，不再作為無效民事行為處理；將限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同規(guī)定為效力待定的合同，不再作為無效民事行為處理。為了很好地區(qū)分《民法通則》規(guī)定與《合同法》規(guī)定之間的沖突，我們將涉及到的民事行為的效力列圖如下：?

?????? ??限制民事行為能力人依法?不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為：合同行為--效力待定；合同以外的行為（單方行為）--無效???

?????? ??因欺詐、脅迫成立的民事行為：不損害國家利益的合同行為--可變更、可撤銷；其他行為（包括損害國家利益的合同行為）--無效???

?????? ??因乘人之危成立的民事行為：合同行為--可變更、可撤銷；合同以外的行為--無效?

?????????無民事行為能力人實(shí)施的民事行為（包括合同行為）--無效?

??????? ?3.在涉及合同效力的案件中，行政規(guī)章、地方性法規(guī)、地方性行政規(guī)章不得作為確定合同效力的依據(jù)，而必須以法律、行政法規(guī)為依據(jù)。而且只有違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的合同才是無效的，如果違反的是法律、行政法規(guī)中的任意性規(guī)定，合同并不因此無效。?

??????? ?4.根據(jù)《合同法解釋（一）》第10條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的除外。因此超越經(jīng)營范圍訂立的合同，原則上認(rèn)定為有效合同，除非這些超越經(jīng)營范圍的行為違反了國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營及禁止經(jīng)營的規(guī)定。?

?????? ??5.應(yīng)當(dāng)掌握欺詐、脅迫、乘人之危的構(gòu)成條件，即《民通意見》第68～70條的規(guī)定。?