法律碩士考研法理學背誦版筆記7_跨考網(wǎng)

　　法律碩士考研法理學筆記之法治國家

　　一、 法制的含義

　　1. 含義法制是法的制定、執(zhí)行、司法、司法、法律監(jiān)督的總稱

　　2. 古代法制：主要是和人治、禮治相結合的維護君主專制制度的政治制度

　　3. 資本主義法制：建立在資本主義民主基礎上，為資產(chǎn)階級政治經(jīng)濟利益服務的

　　4. 社會主義法制：以社會主義民主為基礎，基本要求是使民主制度化、法律化，使這種法制具有穩(wěn)定性、連續(xù)性、權威性，做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法畢究，中心環(huán)節(jié)是依法辦事

　　二、 法治的含義

　　1. “法治”指一種治國方略或社會調(diào)控方式，在這個意義上，法治是與人治、德治相對立的

　　1) 法治與人治的分界線是：當法律與當權者個人意志發(fā)生沖突時，是法律高于個人意志，還是個人意志高于法律

　　2) 法治與德治：現(xiàn)代社會，法律作用是不可缺少的，它較道德調(diào)整機制必然起主導作用;但法律有固有的局限和特點，需要由道德輔助和補充

　　2. “法治”意指依法辦事

　　1) 在現(xiàn)代法治社會，依法辦事不僅要求普通社會成員要依法辦事，國家機關及其工作人員也不能例外，其核心是官吏依法辦事，接受法律的約束。人人依法辦事是法治的要求和標志

　　2) 我國社會主義法治的要素為"有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究"，其實質(zhì)是依法辦事。"有法可依"是依法辦事的前提，"執(zhí)法必嚴"是依法辦事的中心環(huán)節(jié)，"違法必究 "是依法辦事的保障

　　3. “法治”意指良好的秩序

　　1) 達到某種法律秩序，既是法治的目標和結果，也是檢驗是否履行法治的一個重要指標。

　　2) 法律秩序是法律規(guī)范實行和實現(xiàn)的結果，是各種法律關系的總和，它表現(xiàn)為

　　a. 社會生活基本方面已經(jīng)法律化制度化

　　b. 社會成員和社會組織都有明確的權利和義務，忠實履行義務，積極維護權利

　　c. 社會秩序在法律秩序的基礎上建立起來

　　4. “法治”代表某種具有價值規(guī)定的社會生活方式

　　法治是有價值規(guī)定性的社會生活方式，至少應包括以下原則：

　　1) 人民主權原則

　　2) 承認、尊重和保護人民的權利和自由

　　3) 法律面前一律平等

　　4) 承認利益的多元化，對正當利益給予無差別的保護

　　三、 法制vs。法治

　　1. 含義不同：法治講究良法之治，法律公正、穩(wěn)定、普遍、公開、平等，而法制不具這些內(nèi)涵，只要求嚴格依法辦事

　　2. 法制和法治與人治的關系不同：法治與人治截然對立，其基礎是民主政治，是民主和憲政的表現(xiàn)，法制問世遠早于法治，和人治并不對立。

　　四、 法治精神的要素

　　1. 善法惡法觀念，法律以正義實現(xiàn)為追求，該法便是善法;舍棄了正義的價值標準，便是惡法

　　2. 法律至上觀念，即法律是否具有最高權威。如果公眾認同的最高權威不是法律，那么這個社會肯定不是法治社會。

　　3. 法的統(tǒng)治觀念

　　1) 法的統(tǒng)治觀念是法治精神的核心，是把法作為主體，而把社會所有人作為客體。在這種觀念中，最有價值的是承認統(tǒng)治階級也必須嚴格守法，而不承認法律之外有主宰法而不被法律制約的主體

　　2) 法的統(tǒng)治導致的目標是民主而非專制，所以法的統(tǒng)治的觀念是消除特權，而首先要求立法者守法的觀念。法的普遍性、平等性等原則都能從這種觀念中得到說明

　　4. 權利文化觀念

　　權利文化人類設計制度的原則，社會由此得以建立。權利文化是法治社會得以形成的人文條件。權利文化的凝聚形態(tài)是權利本位的理論，其實質(zhì)是人人權利的實定化和義務的相對化，有兩大內(nèi)涵：

　　1) 解決公民和國家主體關系的理論：權利本位認為公民有權主宰國家，國家以保證公民主人地位的獲得為絕對義務

　　2) 它是解決權利與權力互動關系的理論：①國家權力的行使以公民創(chuàng)設權利實現(xiàn)的條件為目的②國家權力以公民權利為運行界限③權利文化實質(zhì)是人人權利的實定化和義務的相對化。在這種文化下，人對國家的關系具有三種模式：義務領域的服從、自由領域的排拒、權利領域的依靠

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　　五、 法治原則

　　1. 權力制約原則

　　1) 嚴格的法治，首先應該建立對行政權的嚴格控制制度，要求依法行政，因為行政權代表公權力，行使的廣泛性、主動性、強制性、單方面性

　　2) 控權的有效辦法是權力分立和以權制權，立法權、司法權、行政權分立和制約

　　3) 在法治國家中，對公權力的三大制約方式為道德制約、一種權力對另一種權力的制約、權利對權力的制約，但最終表現(xiàn)為法律對權力的控制。這是法治政府的基本特征

　　2. 權利保障原則

　　1) 尊重和保障人權：充分尊重和保障人權是法治的終極性的價值目標，對國家權力的限制目的就是保障人權

　　2) 法律面前人人平等：①首先法律的適用上平等，即執(zhí)法和司法上平等②要求在立法上平等分配各種社會資源③尊重社會多種價值觀和生活方式，消除偏見

　　3) 權利和義務相一致：①確認和保障主體的權利和自由是法治的根本目的②權利和義務又有一致性，沒有無權利的義務，沒有無義務的權利。對國家權力而言，在資源分配上要平等分配權利和義務。對社會主體而言，行使權利時，要尊重他人和社會的相應權利，不能只享有權利不承擔義務。

　　3. 權利保障原則與社會自由原則

　　權利保障原則

　　1) 權利的保障制度開始形成于法律對權利的宣告，即法律宣告了公民的權利，同時限制了國家的權力，權利宣告就是法律在告知權力有多大限度

　　2) 權利宣告是權利制度的第一性機制;其次依次為：權利侵害的預防機制、侵害發(fā)生時的救濟機制，以及公民個人獲得權利遇到障礙時的國家?guī)椭鷻C制。這四種機制的統(tǒng)一，構成實效的權利保障制度。

　　社會自由原則

　　1) 權利制度不可缺少的條件是社會自由原則。

　　2) 在法律上，權利與自由的關系是種屬關系，而在法治上，權利與自由代表不同價值，實定化的權利只有一個來源，即法律規(guī)定;而自由不局限于法律，法不禁止即自由，自由的范圍大于權利。

　　3) 自由對待國家是排拒的，自由要求國家把限制減到最低限度，這便是社會自由原則。此原則有以下含義：①自由只受法律限制②自由不僅存在于法律之中，還存在于法律之外，法不禁止即自由③法律意義上的自由指的是受法律保護的自由，而不是法律范圍的自由。

　　4) 法治對于自由的價值表現(xiàn)為以法束縛權力以防權力對自由干涉和限制，保障自由實現(xiàn)

　　4. 權力與責任相統(tǒng)一原則

　　1) 現(xiàn)在的權力責任，除由濫權及怠權所產(chǎn)生的責任外，還有滿足公民權利請求的責任和由管理而帶來的保證責任。

　　2) 國家責任的主體應該是全方位的，不論哪種權力主體只要啟動了權力，就應預設責任于其運動之后，以使權責成為不可分的整體和使國家任何一個權力主體都無法逃避其責任

　　5. 公民義務的法律化和相對化原則

　　1) 法治意味著公民義務的法律化和相對化義務的相對化，就是指在義務的種類確定后，公民承擔任何一類義務都有法律的定量，義務的法律化和相對化需要兩條法治原則，即法律不得溯及既往和法定義務需具有明確性

　　2) 法治條件下義務：①為實現(xiàn)國家和公共利益而需承擔的基本義務②與自己權利相伴的對應義務③自愿承擔的義務

　　六、 法治國家

　　1. 法治國家的標志(①完備而良好的法律體系②嚴格的執(zhí)法體制和公正的司法體制③健全的法律監(jiān)督制度④高素質(zhì)的執(zhí)法、司法人員⑤較高的全民法律意識)

　　2. 法治國家的條件

　　1) 完善的市場經(jīng)濟體制

　　i. 市場經(jīng)濟的運行發(fā)展有助于培育和激發(fā)人們追求自由、平等、財產(chǎn)等權利的法律積極性

　　ii. 市場經(jīng)濟的運行發(fā)展需要大量的規(guī)則調(diào)整，從而促進了法律規(guī)范體系的健全和完善

　　iii. 市場經(jīng)濟培育了社會的自治能力，造就了一支外部制約政府權力的經(jīng)濟力量

　　2) 高度的民主政治體制，民主政體特征是主權在民，民主政體是法治國家根本政治基礎，法治是民主政治發(fā)展的必然要求和結果

　　i. 民主政體為法治國家提供價值基礎和理論基礎，說明了國家權力的性質(zhì)①國家權力源于社會，是社會上個體按少數(shù)服從多數(shù)的原則選擇出來的②國家權力本身不是目的，它是為社會公共利益的需要才組建起來的，所以要保證國家權力始終服務于這一目的，要對國家權力進行規(guī)范和限制

　　ii. 民主政體為法治國家提供制度基礎

　　a. 法治的良法基礎是靠少數(shù)服從多數(shù)的代議制度和立法程序來保障

　　b. 法律實施靠國家權力保證，國家權力又靠民主原則確立的

　　c. 國家法治通過三權分立和憲政規(guī)制國家權力，而三權分立和憲政是資本主義國家民主政體的主要內(nèi)容

　　d. 社會公眾多渠道參政議政，是國家機關及公職人員嚴格依法辦事的有力保障

　　e. 民主政體限制國家權力的膨脹，大力培育和發(fā)展市民社會的自治能力

　　3) 較高的全民文化素養(yǎng)，即需要特定類型的文化作為觀念基礎

　　i. 法治需要科學精神的支持：要求正視事實，實事求是對待人性固有弱點、社會固有的矛盾以及法律自身局限

　　ii. 法治國家要求權利觀念深入人心，并在社會中得到普及和弘揚：①對公職人員來說，自覺維護社會成員的民主自由②對普通社會成員來說，具備理性的權利觀念，維護自己人格的獨立和尊嚴，對義務有正確的認識

　　iii. 法治國家的實現(xiàn)還需要發(fā)達的制度意識和規(guī)則意識：①制度意識：人們關于制度的觀念②規(guī)則意識：指人們在行為處事，人際交往中，尊重規(guī)則，自覺接受規(guī)則的約束和指引的意識。

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