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王某的行為是否構(gòu)成挪用公款罪?_跨考網(wǎng)

最后更新時間:2011-12-19 10:47:45
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  被告人王某在擔(dān)任某區(qū)街道征地拆遷安置辦公室會計一職期間,利用職務(wù)上的便利,先后兩次擅自將個人身邊保管的公款7萬元用于個人或借給他人從事營利活動。

  2006年9月至2008年4月間,被告人擅自將個人經(jīng)手保管的5萬元公款用于和別人合伙開發(fā)房地產(chǎn),從事營利活動,所挪用的5萬元公款在案發(fā)后已予歸還;

  2008年7月至8月間,被告人王某擅自將其經(jīng)手保管的2萬元公款借給張某某個人搞“悠閑小站”,從事營利活動,所挪用的2萬元公款于2008得11月份已歸還。

  上述事實,被告人王某在開庭審理過程中均無異議,并有證人戴某某、張某某等人的證言、區(qū)委文件等書證等證據(jù)證實。

  【審判】

  鹽城市亭湖區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,被告人王某利用其從事公務(wù)的職務(wù)上的便利,挪用公款進(jìn)行營利活動,數(shù)額較大,其行為已觸犯刑律,構(gòu)成挪用公款罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某犯挪用公款罪的事實清楚,證據(jù)確實、充分,本院予以支持。被告人王某在案發(fā)后能主動交待偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的部分犯罪事實,認(rèn)罪、悔罪,可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條的規(guī)定,判決如下:

  被告人王某犯挪用公款罪,判處有期徒刑一年六個月,緩刑二年。(緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。)

  一審宣判后,被告人王某未提出上訴,公訴機(jī)關(guān)也未提出抗訴,一審判決已發(fā)生效力。

  【評析】

  在本案中,正確認(rèn)定被告人王某身份是審理的關(guān)鍵之處。需要注意以下問題:

  一、以什么標(biāo)準(zhǔn)界定國家工作人員范圍

  目前理論界有二種觀點:一種觀點認(rèn)為,國家工作人員犯罪是一種職務(wù)性犯罪,所以國家工作人員應(yīng)當(dāng)具有國家工作人員或以國家工作人員論者的資格身份,這是其從事公務(wù)的前提,故主張在界定國家工作人員范圍時,應(yīng)以行為人是否具有上述資格身份來確定。另一種觀點則認(rèn)為,從事公務(wù)是國家工作人員的本質(zhì)特征,主張在確定行為人是否是國家工作人員時,應(yīng)以其是否從事公務(wù)來界定,無論行為人是否具有國家工作人員的身份,只要是依法從事公務(wù)者,即應(yīng)視為國家工作人員之列。當(dāng)前,在界定國家工作人員范圍上的紛爭,從某種意義上講,可以說是《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》頒布之后在如何界定國家工作人員范圍問題上產(chǎn)生的分歧和爭論的繼續(xù)。它的核心問題,仍然是一個用什么標(biāo)準(zhǔn)來界定國家工作人員范圍的問題。

  筆者認(rèn)為,“身份論”和“公務(wù)論”都各有一定的道理。“身份論”的最大優(yōu)點在于可以防止人為地將國家工作人員范圍擴(kuò)大化,與新刑法第93條縮小國家工作人員范圍的規(guī)定精神較吻合。而“公務(wù)論”的好處在于有利于打擊犯罪,與當(dāng)前犯罪的實際情況較為貼切。但無論從理論上講,還是從司法實踐中的情況來看,片面地強(qiáng)調(diào)“身份”或“公務(wù)”,都難免有失偏頗。因為事實上,“身份”和“公務(wù)”是構(gòu)成國家工作人員或以國家工作人員論者的兩大要素,二者是難以截然分開的有機(jī)整體。從理論上講,國家工作人員或以國家工作人員論者首先應(yīng)具有一定的資格身份。這種資格身份,在我國大力推進(jìn)人事制度和用人制度改革的今天,不能片面地理解或強(qiáng)調(diào)為是僅指具有國家工作人員身份而言,它還應(yīng)包括依法取得從事公務(wù)的一種資格。而這種資格身份盡管有長期性的,有臨時性的,其取得的方式也各異,如通過任命、聘任、委任、派出或者依據(jù)法律規(guī)定被選舉、被任命或根據(jù)法律的規(guī)定而取得等,但都有一個客觀存在和依法取得的問題。如果行為人根本不具有國家工作人員或以國家工作人員論的“身份”,從事公務(wù)便無從說起。換句話講,“身份”是從事公務(wù)的資格,沒有國家工作人員或以國家工作人員論者的身份,便沒有資格去從事公務(wù)。而“從事公務(wù)”則是國家工作人員的本質(zhì)屬性,如果抽去這一實質(zhì)性問題,國家工作人員或以國家工作人員論者,亦不復(fù)存在。再者,從法律的規(guī)定上看,我國刑法第93條有關(guān)國家工作人員和以國家工作人員論的規(guī)定中,亦是將“身份”和“公務(wù)”融為一體的。第1款規(guī)定:“本法所稱國家工作人員是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”。顯然,在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員理應(yīng)是具有國家工作人員身份的人(過去叫“干部”,現(xiàn)時稱國家公務(wù)員),這是不言而喻的問題。在國家機(jī)關(guān)中工作,不具有國家工作人員身份的人員,如工人、勤雜人員等,其從事的事務(wù),也不可能是“公務(wù)”,故不能將他們納入國家工作人員之列。第2款規(guī)定的是“以國家工作人員論”的范圍,也就是“準(zhǔn)國家工作人員”的問題,包括以下三類人員:(一)國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員;(二)國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員;(三)其他依照法律從事公務(wù)的人員。從法條規(guī)定的精神來看,上述“以國家工作人員論”者,也是“身份”和“公務(wù)”相融的有機(jī)整體。首先,以國家工作人員論者必須具備一定的資格身份,他們或是國有單位從事公務(wù)的人員,或是受國家機(jī)關(guān)、國有單位之委派到非國有單位從事公務(wù)的人員,或是其他依照法律從事公務(wù)的人員;如果不具備上述身份,便沒有資格去從事刑法意義上講的“公務(wù)”。其次,具有上述“身份” 的人員,所從事的必須是“公務(wù)”而非“勞務(wù)”;否則,亦不能成為以國家工作人員論者。

  筆者認(rèn)為在界定國家工作人員范圍時,必須把“身份”和“公務(wù)”有機(jī)地結(jié)合起來,二者不可偏廢。而界定國家工作人員范圍的標(biāo)準(zhǔn),既非“公務(wù)論”,也非“身份論”,它只有一個,即刑法第93條的規(guī)定。這是我們界定國家工作人員范圍的唯一的法律標(biāo)準(zhǔn)。因此,搞清上述問題,無疑有利于我們正確地理解刑法第93條規(guī)定精神,從而正確地界定國家工作人員范圍。

  二、刑法第93條規(guī)定的“公務(wù)”的理解

  “從事公務(wù)”是國家工作人員的本質(zhì)屬性,是構(gòu)成國家工作人員或以國家工作人員論者的核心因素。因此,如何正確理解刑法意義上的“公務(wù)”的性質(zhì)和含義,是界定國家工作人員范圍時不可回避的一個重要問題。那么,刑法意義上講的“公務(wù)”,是指什么性質(zhì)的公務(wù)呢?有人認(rèn)為,公務(wù)是泛指一切公共事務(wù),既然刑法第 93條中沒有限定公務(wù)的性質(zhì),那么就應(yīng)理解為既包括國家公務(wù),也包括集體公務(wù)在內(nèi)。所以主張將那些依照法律規(guī)定選舉產(chǎn)生的基層群眾自治組織的負(fù)責(zé)人,如村(居)民委員會負(fù)責(zé)人等,也納入國家工作人員范圍內(nèi)。筆者認(rèn)為,刑法第93條第1款明確地規(guī)定了國家工作人員的概念,清楚地界定了“公務(wù)”的性質(zhì)、范圍,即只能是國家公務(wù),不包括集體公務(wù)在內(nèi)。如果不是這樣,那么刑事立法時就沒有必要將國家工作人員表述為國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員了。顯然,立法者之所以這樣表述,其意之一在于將那些從事集體公務(wù)的人員,從傳統(tǒng)的國家工作人員范圍中劃出去。從第2款規(guī)定的精神上看,立法者的意圖亦不是將準(zhǔn)國家工作人員限定在國家機(jī)關(guān)、國有單位或受上述機(jī)關(guān)單位委派,或者依照法律規(guī)定從事國家性質(zhì)的公務(wù)人員之內(nèi)。所以,筆者認(rèn)為,刑法第93條規(guī)定的“公務(wù)”,無論第1款中講的 “公務(wù)”,還是第2款中講的“公務(wù)”,都只能是屬于國家性質(zhì)一類的公務(wù),從事集體公務(wù)的人員,無論其是否是依照法律規(guī)定選舉的,均不應(yīng)視為是國家工作人員。如果這些人貪贓枉法,觸犯刑律時,構(gòu)成什么罪,就定什么罪。

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