2012考研指導(dǎo)：刑法學(xué)部分之共同犯罪_跨考網(wǎng)

　　我國(guó)刑法學(xué)關(guān)于共同犯罪人的分類(lèi)，是以作用為主、兼顧行為分工的標(biāo)準(zhǔn)，將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。

　　在構(gòu)成共同犯罪的基礎(chǔ)上，又根據(jù)罪責(zé)自負(fù)的原則，主犯、從犯、脅從犯以及教唆犯的刑事責(zé)任又有所不同。綜觀歷年考題，共同犯罪是一個(gè)常考考點(diǎn)。因此考研教育網(wǎng)就共同犯罪這一考點(diǎn)制作了本期專(zhuān)題，希望對(duì)各位考生有所幫助。

　　下面結(jié)合一個(gè)辨析題來(lái)分析一下：

　　[辨析] 請(qǐng)對(duì)“所有的教唆犯都是主犯”進(jìn)行辨析。

　　[分析] (1)這種說(shuō)法是不完全正確的。

　?。?）對(duì)教唆犯是否認(rèn)定為主犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮教唆犯在犯罪中所起的作用。刑法第29條規(guī)定：教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿(mǎn)十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。

　?。?）如果被教唆人沒(méi)有產(chǎn)生犯罪的決意，或者雖然產(chǎn)生了犯罪決意而沒(méi)有實(shí)施犯罪，或者被教唆人實(shí)施的犯罪不是教唆人教唆的犯罪，則根本不存在共同犯罪的問(wèn)題，教唆犯也就沒(méi)有主犯與從犯之分。

　?。?）如果被教唆的人聽(tīng)從教唆，實(shí)施了被教唆的犯罪行為，則成立共同犯罪，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰，也就是說(shuō)根據(jù)個(gè)案中教唆犯在共同犯罪的實(shí)際作用分別處罰，起主要作用的按主犯處罰；起次要作用的，按從犯處罰。由于教唆犯是犯意的發(fā)動(dòng)者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，應(yīng)按主犯的處罰原則處理，但在少數(shù)情況下，也可能起次要作用，應(yīng)按從犯的處罰原則處理。

　　下面分析歷年真題：

　　真題：

　　23.甲教唆乙殺丁，丙知情后，給乙提供一把匕首，乙將丁殺害。關(guān)于本案，下列說(shuō)法中正確的是（ABD）

　　A、本案的共同犯罪是復(fù)雜共同犯罪

　　B、本案的共同犯罪是必要共同犯罪

　　C、甲，乙一般可以認(rèn)定為主犯

　　D、丙一般可以認(rèn)定為從犯

　　[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的形式及共同犯罪人的種類(lèi)。以共同犯罪人有無(wú)分工為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。本案中，存在著教唆犯、幫助犯和實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)，因此是復(fù)雜共同犯罪，A正確；法律規(guī)定以采取數(shù)人共同犯罪為必要形式的犯罪，是必要共同犯罪，屬于分則特別規(guī)定的共同犯罪形式，B正確；教唆犯是犯意的發(fā)動(dòng)者，因此在共同犯罪中通常是起主要作用者，應(yīng)按主犯的處罰原則處理，本案中，甲教唆乙，甲一般可以認(rèn)定為主犯，乙、丙一般可以認(rèn)定為從犯，所以D正確。

　　真題：

　　28.請(qǐng)對(duì)“凡教唆他人犯罪的一律以共犯論處”進(jìn)行辨論。

　　[分析] (1)這種說(shuō)法不正確，教唆他人犯罪的可能與被教唆人構(gòu)成共犯，也可能單獨(dú)構(gòu)成犯罪。未必都以共犯論處。

　?。?）教唆未遂的，即被教唆人沒(méi)有犯被教唆的罪，被教唆人不成立犯罪，教唆人單獨(dú)構(gòu)成犯罪。

　?。?）在間接正犯的場(chǎng)合，即教唆人唆使未達(dá)刑事責(zé)任年齡人、精神病人實(shí)施犯罪或唆使不知情人實(shí)施犯罪的場(chǎng)合，實(shí)際是把他人當(dāng)作犯罪工具利用，教唆人與被利用人不構(gòu)成共犯。

　?。?）在分則已將某種教唆行為特別規(guī)定為獨(dú)立犯罪的場(chǎng)合，教唆人與被教唆人不以共犯論處，而是分別定罪處罰，如指使他人作偽證等情形。

　　真題：

　　21、甲唆使乙殺丙，乙將丙殺死。甲和乙屬于（BD）

　　A、必要共犯B、任意共犯C、簡(jiǎn)單共犯D、復(fù)雜共犯

　　[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的形式。任意共犯是指二人以上共同構(gòu)成法律沒(méi)有限制主體數(shù)量的犯罪，當(dāng)數(shù)人共同犯該種罪行時(shí)就是任意共同犯罪，B正確；以共同犯罪人有無(wú)分工為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪。本案中，存在著教唆犯、實(shí)行犯區(qū)別的共犯形態(tài)，因此是復(fù)雜共同犯罪，D正確。

　　26、簡(jiǎn)述教唆犯的概念和我國(guó)刑法對(duì)教唆犯規(guī)定的原則。

　　[分析]教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具體地說(shuō)，教唆犯是以勸說(shuō)、利誘、授意、慫恿、收買(mǎi)、威脅以及其他方法，將自己的犯罪意圖灌輸給本來(lái)沒(méi)有犯意或者雖然有犯意但不堅(jiān)定的人，使其決意實(shí)施自己所勸說(shuō)、授意的犯罪，以達(dá)到犯罪目的的人。

　　按照刑法第29條第1款的規(guī)定，對(duì)于教唆犯應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。這是對(duì)教唆犯處罰的一般原則。教唆不滿(mǎn)18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。這一規(guī)定是為了更好地維護(hù)青少年的合法權(quán)益。

　　按照刑法第29條第2款的規(guī)定，如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。這種情況，在刑法理論上稱(chēng)為教唆未遂。

　　真題：

　　14、以下情況不能成立共同犯罪（ABC）

　　A、一方為故意而另一方為過(guò)失B、缺乏共同意思聯(lián)絡(luò)的同時(shí)犯

　　C、同時(shí)實(shí)施犯罪而故意內(nèi)容不同D、事前通謀的事后窩藏、包庇行為

　　[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的成立條件：共同犯罪是兩人以上的共同故意犯罪，所以一方為故意而另一方為過(guò)失的，不成立共同犯罪。共同犯罪需要有共同犯罪的故意，所以缺乏共同意思聯(lián)絡(luò)的同時(shí)犯以及故意內(nèi)容不同，都不成立共同犯罪。事前通謀的事后窩藏、包庇行為，是在共同犯罪故意支配之下的共同犯罪的有機(jī)組成部分，所以成立共同犯罪，故A、B、C正確。

　　16、李某（22歲）伙同其弟（15歲）共同實(shí)施詐騙行為，騙取大量財(cái)物，則（BC）

　　A.、二人構(gòu)成共同犯罪B、李某單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪

　　C、李弟不構(gòu)成犯罪D、李弟構(gòu)成犯罪

　　[分析]考查點(diǎn)是相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡和共同犯罪的成立條件。我國(guó)《刑法》第17條第2款規(guī)定，已滿(mǎn)14周歲不滿(mǎn)16周歲的人，只對(duì)犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪，承擔(dān)刑事責(zé)任，所以，李弟不構(gòu)成犯罪。而兩個(gè)自然人共同犯罪的，要求各個(gè)犯罪人都必須達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力，所以李某和其弟不構(gòu)成共同犯罪，李某單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪，故B、C正確。

　　30、根據(jù)共同犯罪人的分工情況，可將共同犯罪人分為（C）

　　A、主犯、從犯、脅從犯B、首犯、教唆犯、幫助犯

　　C、組織犯、教唆犯、實(shí)行犯、幫助犯D、教唆犯、主犯、從犯

　　[分析]考查要點(diǎn)是共同犯罪人的分類(lèi)。共同犯罪人按照作用分類(lèi)可以分為主犯、從犯、脅從犯。根據(jù)分工的不同可以分為組織犯、教唆犯、實(shí)行犯和幫助犯，C正確

　　36、甲請(qǐng)乙為其在丙家盜竊時(shí)望風(fēng)，乙同意。某日晚，甲乙按約定前往丙家，乙在屋外望風(fēng)，甲進(jìn)入丙家，見(jiàn)丙女一人在家，就對(duì)丙女實(shí)施了強(qiáng)奸行為，對(duì)本案應(yīng)如何處理？（BD）

　　A、甲、乙都構(gòu)成強(qiáng)奸罪的共犯B、甲、乙在盜竊范圍內(nèi)成為共犯

　　C、甲、乙分別構(gòu)成強(qiáng)奸罪的單獨(dú)犯D、甲成立強(qiáng)奸罪

　　[分析]考查點(diǎn)是共同犯罪的成立條件。共同犯罪是兩人以上的共同故意犯罪，所以成立共同犯罪需要行為人具有共同犯罪的故意。而本案中，甲、乙只有共同盜竊的故意，而沒(méi)有共同強(qiáng)奸的故意，所以，甲、乙應(yīng)當(dāng)在盜竊罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪，而甲單獨(dú)成立強(qiáng)奸罪，乙對(duì)甲的強(qiáng)奸行為不承擔(dān)刑事責(zé)任，B、D正確。