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法碩專業(yè)課之法制史漢剖析-跨考考研

最后更新時間:2011-09-06 08:00:00
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法碩專業(yè)課之法制史漢剖析

來源:跨考教育 發(fā)布時間:2011年09月06日跨考考研網(wǎng)研招網(wǎng)跨考論壇

  1、比

  比即可以用來比照斷案的典型案例,也叫“決事比”。比能補律令之不足,“凡律無條,取比類以決之”。漢代廣泛采用判例斷案,比的數(shù)量很多,到漢武帝時,僅死罪決事比就有一萬三千四百七十二事。比對于維護封建統(tǒng)治具有靈活性,但也為司法官吏破壞法制提供了方便條件。

  2、春秋決獄

  是指在審判案件時,如果法律無明文規(guī)定,則以儒家經(jīng)義作為定罪量刑的依據(jù),其首創(chuàng)者為董仲舒,基本精神是“本其事而原其志;志邪者不待成,首惡者罪特重,本直者其論輕”,即根據(jù)案情事實,追究行為人的動機;動機邪惡者即便犯罪未遂也不免刑責;首惡者從重懲治;主觀上無惡念者從輕處理。這里強調(diào)審斷時應(yīng)重視行為人的主觀動機,在考察動機的同時,還要根據(jù)事實,分別首犯、從犯和已遂未遂。在法律繁瑣而又不完備的當時及此后相當長的時間里,以《春秋》經(jīng)義決獄不失為司法原則的發(fā)展和審判上的一種積極的補充。但是,如果以主觀動機的“心、志”的善惡,判斷有罪無罪或罪輕罪重,也往往成為司法官吏主觀臆斷和陷害無辜的口實,所謂“論心定罪,志善而違于法者免,志惡而合于法者誅”??梢姡呵餂Q獄在運作中容易產(chǎn)生流弊,在某種程度上為“擅斷論”提供了不實的依據(jù)。

  3、秋冬行刑

  漢代對死刑的執(zhí)行,實行“秋冬行刑”的制度。漢代統(tǒng)治者根據(jù)“天人感應(yīng)”理論,規(guī)定春夏不執(zhí)行死刑。除謀反大逆“決不待時”以外,一般死刑犯須在秋天霜降以后,冬天以前執(zhí)行。因為這時“天地始肅”,殺氣已至,便可以“申嚴百刑”,以示所謂“順天行誅”。秋冬行刑制度,對后世有著深遠的影響,唐律規(guī)定“立春后不決死刑”。明清律中的“朝審”“秋審”制度亦可淵源于此。

  4、錄囚

  所謂“錄囚”,是指上級司法機關(guān)對在押囚犯的復核審錄,以檢查下級司法機關(guān)對案件的審理是否有失公正,并糾正冤假錯案。漢代錄囚有皇帝錄囚、刺史錄囚及郡守錄囚。關(guān)于皇帝錄囚,此事始于東漢明帝時期。刺史錄囚,指朝廷派往地方的刺史從事錄囚活動,以平反冤獄。刺史之制始于漢武帝時,按規(guī)定,刺史于每年秋冬季節(jié)到郡國巡察,成為“行部”。刺史行部的主要任務(wù)是“省察治狀”,這當然包括審核獄訟情況,東漢時仍沿襲此制??偠灾瑑蓾h時期,通過皇帝、刺史及郡守的錄囚活動,使一些冤假錯案得到了平反,也有利于提高地方司法官明法慎刑的自覺性,從而使當時的司法狀況得到一定程度的改良,并對后世司法實踐產(chǎn)生了積極的影響。

  5、詣闕上書

  在漢代,一般應(yīng)按照司法管轄逐級告劾,但蒙受冤獄,也可越級上書中央司法機關(guān)申冤,這叫“詣闕上書”。出現(xiàn)“詣闕上書”的行為,一是因為地方司法機關(guān)判案不公,造成冤獄,受害者不得不詣闕上書;二是因為地方司法官吏互相推諉,不負責任,使受害者冤苦無訴,不得不越級上告;三是因為被告人權(quán)高位重或者案情重大,使受害人或知情人不得不越級上訴。詣闕上書這一制度的確立,對糾正地方司法不公,減少冤假錯案,緩和社會矛盾等是有一定的積極意義的。

  6、鞫獄

  “鞫獄”即進行審訊和判決。漢代司法官在審理案件時注重收集證據(jù),除收集書證、物證、證人證言以外,還重視收集被告人的口供,而收集口供往往搞刑訊逼供。經(jīng)審訊獲取口供后,三日后再次審訊,目的是看此次供詞與上次是否有出入,從而使受審者有更正供詞的機會。然后,對被告宣判。司法官對被告宣讀判詞,這叫“讀鞫”。若被告對判決不服,請求復審,這叫“乞鞫”。

  7、覆案

  “覆案”又稱“覆治”、“覆考”,或單稱“覆”,均指復審案件而言。覆案乃秦制,漢代承襲了這一制度。秦漢推行此種制度的目的,在于改正已判決的冤假錯案,防止徇私枉法、司法專橫的腐敗現(xiàn)象的出現(xiàn)。漢代的中央機關(guān)在接到不服判決的上書后,往往成立專案組對該案進行復審。另外,朝廷還經(jīng)常特派使者巡行地方,其主要職責便是“平冤獄”,即通過使者復審案件來平反冤獄?!案舶浮敝贫葘φD當時的司法秩序還是能起一定積極作用的,故可稱是一種善制。

  8、先請

  兩漢時期,多次頒布貴族官員有罪“先請”的詔令,規(guī)定公候及其嗣子和官員三百石以上者在法律上皆享受有罪“先請”的特權(quán),凡經(jīng)上請,一般都可以減刑或免刑。先請制度確立于西漢,并為后世封建帝王所沿襲。它體現(xiàn)了儒家思想中“親親”原則的要求,也是“刑不上大夫”刑罰原則的體現(xiàn)。

  9、親屬相隱

  指在直系三代血親和夫妻之間,除謀反、大逆外,均可互相隱匿犯罪行為,而且減免刑罰。最早提出這一原則的是孔子。他主張“父為子隱,子為父隱”。漢代儒家思想定為一尊后,親屬相隱便成為漢律中定罪量刑的一項原則。根據(jù)這一原則,卑幼首匿尊長,不負刑事責任;尊親長首匿卑幼,除死罪上請減免外,其他也不負刑事責任。這一原則為此后封建法典所繼承。

  10、乞鞫

  乞鞫是漢代復審制度,漢律有“有故乞鞫”的規(guī)定,就是說對原司法機關(guān)的判決不服,允許當事人上書,向上級司法機關(guān)請求復審。復審期限是三個月,過了三個月,便不得請求復審。漢律關(guān)于乞鞫的規(guī)定,是漢代統(tǒng)治者出于“慎刑”考慮,并企圖緩和階級矛盾,同時通過這項制度,對司法官吏執(zhí)行法律的情況能起到檢查的作用。

  11、六條問事

  漢武帝為刺史監(jiān)察地方而制定的監(jiān)察法規(guī),是刺史用以行使監(jiān)察權(quán)的依據(jù)?!傲鶙l”的內(nèi)容是:“一條,強宗豪右,田宅逾制;二條,二千石不奉詔書;三條,二千石不恤疑獄;四條,二千石選署不平;五條,二千石恃怙榮勢,請托所監(jiān);六條,二千石違公下比,阿附豪強?!逼渲幸粭l規(guī)定監(jiān)察強宗豪右,五條規(guī)定監(jiān)察郡國守相。主要是防止地方豪強與郡國守相相勾結(jié),形成地方割據(jù)勢力,威脅中央集權(quán)統(tǒng)治。

  12、漢代的主要法律形式及其相互關(guān)系

  漢代的主要法律形式是律、令、比、《春秋》經(jīng)及法律注釋著作?!奥伞笔菄业某R?guī)法典,具有相對的穩(wěn)定性和普遍的適用性;“令”是皇帝隨時頒布的詔令,具有很強的針對性和靈活性。“令”的法律效力高于“律”,它可以代替、更改甚至取消“律”的有關(guān)規(guī)定,也可以彌補“律”的不足。“比”是指典型的案例,在律無正條的情況下,采用可以比照判決的典型案例進行司法審判,它也是較“律”更為靈活的一種法律形式。法律注釋著作是對“律”的一種解釋,使有關(guān)律文合乎儒家的道德精神,通常這種解釋之作在得到皇帝認可后才具有法律效力?!洞呵铩方?jīng)是漢代的“憲法”,具有凌駕于各種法律之上的最高法律效力。漢代的“科”只不過是寓于律、令、比中的事條項目,而不是一種獨立的法律形式。真正作為獨立法律形式的“科”,是在三國曹魏時出現(xiàn)的。

  13、西漢刑制改革的主要內(nèi)容

  漢文帝適應(yīng)形勢的需要,于公元前167年下詔廢肉刑,進行刑制改革。具體是:把黥(臉上刻墨并服無期刑)改為髡鉗城旦(有期刑附加頭發(fā)剃光脖子上套鐵圈),把(割鼻子并服無期刑)改為笞三百(有期徒刑附加打三百板子),把斬左趾(斬去左腳并服無期刑)改為笞五百(有期徒刑附加打五百板子),把斬右趾(斬去右腳并服無期刑)改為棄市(死刑)。這樣傳統(tǒng)的墨、、剕等刑罰制度至此發(fā)生了一定的變化。但與此同時也產(chǎn)生了新的問題,即把斬右趾改為棄市,實是擴大了死刑的范圍,另外以笞刑代替刑、斬左趾刑,結(jié)果導致受刑者多被打死。景帝即位后,在文帝的基礎(chǔ)上對肉刑制度作進一步改革,曾兩次下詔減少笞數(shù),第一次是把笞五百改為笞三百,笞三百改為笞二百;第二次把笞三百改為笞二百,笞二百改為笞一百,并頒布《菙令》,規(guī)定笞杖尺寸,以竹板制成,削平竹節(jié),以及行刑不得換人等等。這樣減輕了笞刑對身體的傷害程度,也減少了受笞刑而死者的數(shù)量。漢文帝刑制改革的另外一項內(nèi)容就是明確規(guī)定了刑期,以前的刑罰均為無期刑,經(jīng)文帝改革,無期刑終于變?yōu)橛衅谛?。此外,文帝還廢除了收孥相坐律令以及誹謗罪等。總之,西漢文景帝的刑罰改革在中國法制史上具有比較重大的意義,它使刑罰從野蠻走向相對文明,而且在一定程度上保護了勞動力,從而有利于社會生產(chǎn)力的發(fā)展。另外,刑罰改革還為后來確定封建制五刑打下了基礎(chǔ)。

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